专利申请百科：捐献于公众

　　捐献规则是权利要求解释规则吗?

　　鉴于等同原则的适用、等同保护范围的确定不是权利要求解释的作业范畴，假设捐献规则仅仅是限制等同保护范围的规则，那么似乎可以认为捐献规则不是权利要求解释规则。捐献规则到底是不是权利要求解释规则呢?这就有必要探讨捐献规则与等同原则的关系。

　　专利法司法解释一第5条规定：“对于仅在说明书或者附图中描述而在权利要求中未记载的技术方案，权利人在侵犯专利权纠纷案件中将其纳入专利权保护范围的，人民法院不予支持。”该条规定确立的规则被称为捐献规则。权利人主张将仅在说明书或者附图中描述而在权利要求中未记载的技术方案纳入专利权保护范围，可以有多种方法，既可以主张“等同范围”的保护，即主张将仅在说明书或者附图中描述而在权利要求中未记载的技术方案纳入等同保护范围，也可以主张“文义范围”的保护，即要求将仅在说明书或者附图中描述而在权利要求中未记载的技术方案通过解释方法解释到权利要求中去。后者在实践中是完全可能发生的，尤其是在权利要求的用语有歧义时，权利人完全可能主张通过解释方法把说明书中已描述但权利要求中未明确记载的技术内容解释到权利要求中去。就前者而言，捐献规则确实是对等同保护范围的限制。就后者而言，由于权利人未主张等同范围的保护，法院如果适用专利法司法解释一第5条的规定，显然就不是对等同保护范围的限制，而是对权利人主张的权利要求解释方法的限制。因此，我们不能依据专利法司法解释一第5条简单地认为捐献规则仅仅是对权利要求的等同保护范围的限制。

　　专利侵权判定指南第58条规定：“仅在说明书或者附图中描述而未被概括到权利要求中的技术方案，应视为专利权人放弃了该技术方案。权利人主张该技术方案落入专利权保护范围的，不予支持。”该条确立的规则是捐献规则，而且位于该指南“二、发明、实用新型专利权的侵权判定”之“(三)等同侵权”中。由此似乎可以认为捐献规则仅仅是对等同保护范围的限制。但是，如前所述，假设权利人不主张“等同侵权”，而是要求将仅在说明书或者附图中描述而未明确记载在权利要求中的技术方案通过解释方法解释到权利要求中去，这个时候难道法院不能适用专利法司法解释一第5条确定的捐献规则限制权利人的解释方法吗?

　　***初，捐献规则可能是用来限制等同原则的适用的。即使如此，这也仅仅是“立法原意”。立法原意是我们解释法律条文的参考因素，但从来都不应该限制我们对法律条文的解释。法律条文一旦制定出来，就脱离了制定者，而应当由执法、司法人员来确定其含义。随着时势变迁，我们总会适度地扩张或者缩小法律条文的立法原意，以保持法律条文的弹性，适应社会的变迁。我们对司法解释条文的解释和适用也应当如此，不应当总是局限于条文制定者的“原意”。如果认为捐献规则仅仅是对等同保护范围的限制，当权利人不主张“等同侵权”，而要求将仅在说明书或者附图中描述而在权利要求中未明确记载的技术方案通过解释方法解释到权利要求中去的时候，难道法院不可以适用专利法司法解释一第5条来限制权利人的解释主张吗?当然可以。将捐献规则视为仅仅是对等同保护范围的限制的观点，有些片面和狭隘。

　　根据专利法司法解释一第5条的规定，我们在确定权利要求的等同保护范围时，不应当把记载在说明书而未记载在权利要求书中的技术方案纳入专利的保护范围，而应当视为捐献给了社会公众;同样，我们在确定权利要求的文义保护范围时，也不应当把记载在说明书而未记载在权利要求书中的技术方案通过解释方法解释到权利要求的保护范围，而应当视为捐献给了社会公众。捐献规则应当包含上述两种含义。这里暂且称前者为捐献规则的***含义，后者为捐献规则的第二含义。就第二含义而言，捐献规则是限制权利人主张的解释方法的规则，无疑是一项权利要求解释规则。

　　捐献规则适用于专利确权程序吗?

　　上文已述，第二含义上的捐献规则是专利侵权程序中的一项权利要求解释规则。接下来的问题是，这项规则是否可以适用于专利确权程序?

　　在陈华清与专利复审委员会、东莞市明驰光电科技有限公司发明专利权无效行政纠纷案中，二审法院明确认为：专利的保护范围以权利要求为准，专利权人在撰写权利要求2时仅记载了电池盒底座“可以很隐蔽的装在瓶子底部”，并没有要求保护“安放在底座上”的技术方案，对于明显排除权利要求保护范围之外的技术方案，应视为“捐献”，不应读入权利要求中。[3]虽然二审法院没有说这就是捐献规则，但其精髓无疑就是捐献规则——仅在说明书中描述而未记载在权利要求中的技术方案，不能通过解释方法解释到权利要求中去，而应当视为“捐献”给了社会公众。这是上文中讨论到的第二含义上的捐献规则。为了避免误解，笔者在此作出澄清，专利确权程序中的捐献规则并不是上文***含义上的捐献规则，而是上文第二含义上的捐献规则。显然，上述案件中的二审法院是在第二含义上使用“捐献”一词的。第二含义上的捐献规则是确定权利要求的文义的解释规则，当然可以适用于专利确权程序，无需赘言。

　　小 结

　　捐献规则仅仅是对专利法司法解释一第5条所确定的规则的一个简便的称呼，其表达的含义是：仅在专利说明书中描述而未记载在权利要求中的技术方案，权利人不得在侵犯专利权纠纷案件中将其纳入专利权的保护范围。该规则应当包括两种含义：***种含义是指，当权利人主张将仅在专利说明书中描述而未记载在权利要求中的技术方案纳入等同保护范围时，法院不应支持，应当将该技术方案视为捐献给了社会公众。在该意义上，捐献规则是对等同保护范围的限制。第二种含义是指，当权利人主张将仅在专利说明书中描述而未记载在权利要求中的技术方案通过解释方法解释到权利要求的文义保护范围时，法院不应支持，应当将该技术方案视为捐献给了社会公众。在该意义上，捐献规则不是对等同保护范围的限制，而是对权利人主张的权利要求解释方法的限制，是一种权利要求解释规则。将捐献规则视为仅仅是对等同保护范围的限制的观点，有些片面和狭隘，面对实践中的复杂情况可能无能为力。专利确权程序中不涉及等同保护范围的问题，因此，专利确权程序中的捐献规则是第二种含义上的捐献规则，是一种权利要求解释规则。